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专业论述
起草涉外仲裁协议的一点心得(中)
作者:律师 聂彦萍 点击数:0 更新时间:2010/11/30 17:30:21

二、仲裁机构的选择技巧

涉外合同纠纷案件,通常外方会选择中国以外的仲裁机构,在合同中常见的仲裁机构主要有:

1、总部位于法国巴黎的国际商会仲裁院(ICC);

2、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院SCC);

3、香港国际仲裁中心(HKIAC);

4、台湾商事仲裁协会(CAA)

5、新加坡国际仲裁中心(SIAC);

6、日本商事仲裁协会(JCAA)和日本航运交易会社(JSE);

7、韩国商事仲裁委员会(KCAB);

8、印度尼西亚国家仲裁委员会BANI)。

9、贸仲(CIETAC)

上述仲裁机构都是国际仲裁方面常见的,当然,还有欧洲、美洲等其他地区的仲裁员,限于篇幅和本人经验有限未能接触或者见识,在此不多赘述。

前面所提及的这些仲裁机构,各自有各自的仲裁规则。ICC是倡导服务原则,而贸仲则是以管理为先,在具体处理案件中诸多不同。

贸仲至今为止受理案件涉及67个国家/地区,经过贸仲裁决的案件,仲裁当事人一方不履行仲裁裁决的,另一方当事人可依据法律的规定向有管辖权的法院申请强制执行

1)如果强制执行被申请人的住所或财产所在地在中国境内则可向其住所地或财产所在地的中级人民法院申请强制执行;

2)如果强制执行被申请人的住所或财产所在地在中国境外,而且其所在国家也加入了联合国《纽约公约强制执行申请人可根据该公约向该国有管辖权的法院申请承认和执行;

3、国内争议仲裁裁决可向强制执行被申请人的住所或财产所在地的基层人民法院申请强制执行

国际商会国际仲裁院2008年终,在香港创办了亚州事务办公室(“亚洲事务办公室”),该仲裁院设立以来也已处理了150起以上的仲裁案件

瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院没有仲裁员名单,当事人可自由指定任何国家,任何身份的人作为仲裁员。

香港(HKIAC)和台湾商事仲裁协会(CAA),据了解是临时性仲裁机构,而非常设性,另外,许多国家不愿与台湾签订贸易或投资条约或者承认台湾法律,所以选择仲裁机构时也应当特别注意。

对于国外仲裁机构的选择,通常都是当事人或当事人的律师提出建议,最终商定的仲裁机构一般为当事人所在国家的国际仲裁机构,或者与当事人无关的中立方国际仲裁机构。但是需要注意的是,必须选择国际仲裁机构,而不能选择该国家的内部仲裁机构。中国内地曾有地方的仲裁机构审理某仲裁案件,最终该仲裁机构的仲裁裁决未能得到其他国家法律认可和执行的案例,据了解其理由是,该国家法律认为中国内地仲裁机构虽然受理涉外案件,但并非国际仲裁机构,其仲裁协议被确认为无效,仲裁裁决也当然不发生法律效力。

因此,在涉外仲裁中,应当注意选择国际仲裁机构,而非境内一般的仲裁机构。

三、仲裁协议的效力

根据中国仲裁法第十六条的规定,仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当具有下列内容:

(一)请求仲裁的意思表示;

(二)仲裁事项;

(三)选定的仲裁委员会。

仲裁法第三条规定,下列纠纷不能仲裁:

(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;

(二)依法应当由行政机关处理的行政争议。

2006年7号文第二条规定,当事人概括约定仲裁事项为合同争议的,基于合同成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、解释、解除等产生的纠纷都可以认定为仲裁事项。

2006年7号文第五条规定,仲裁协议约定两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。

因此,在仲裁协议中应当注意的是,双方意图将合同等纠纷提交仲裁的意思表示应当明确而真实;仲裁事项是符合仲裁法和司法解释规定范畴的;选定的仲裁委员会是明确具体无争议的。

四、仲裁语言的选择技巧

常见的合同文本中会注明,双方同意用英文方式仲裁。

这是对仲裁语言选择的典型约定。在具体案件提交仲裁进入仲裁程序后,当事人可以选择变更仲裁语言为中文,或者其他方式。

仲裁语言的选择范围包括:

1、递交的仲裁文书是英文文本,仲裁过程中的所有文书传递,包括仲裁当事人递交的证据、答辩、代理意见和其他文书,也包括仲裁庭、仲裁秘书处传递的文书。

2、开庭时使用英文方式进行仲裁,由仲裁庭用英文方式开始仲裁和进行整个仲裁程序。仲裁秘书的记录以英文方式。

3、仲裁裁决书以英文方式。

    在选择仲裁语言时,可以选择三个方面的语言都是英文,也可以选择其中一个或二个方式以英文方式,还可以选择用双语方式,只是后者在仲裁阶段的费用、成本会比较高。需要注意到的是,如果案件最终可能是在中国境内执行时,应尽量约定仲裁裁决书由中文书写,这样比较便于执行。

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