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专业论述
损害公司利益责任纠纷简析(下)
作者:阮超 点击数:0 更新时间:2013/4/16 16:35:58

(续上期)五、本质

笔者认为,究损害公司利益行为之本质,实为侵权行为之一种。故其损害公司利益责任之论证亦应遵循侵权行为、损害结果及因果关系之基本逻辑。

需要注意的是,损害公司利益行为是否需要考量行为人之过错?而从《公司法》第一百五十条规定的赔偿责任来看,“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任”,字面解读,只要“违反法律、行政法规或者公司章程的规定”,无论过错与否,都应承担赔偿责任,亦即损害公司利益的赔偿责任对过错这一主观要素的考量并不注重,而是更重视行为本身与法律、行政法规、公司章程等的客观差异。例如,(2008)虹民二(商)初字第1118号案中,法院将公司间的借贷行为认为违反了国家金融法规和公司章程的规定,从而判决批准该借贷行为、嗣后借出款项未能得到偿付的董事应当承担赔偿责任。

六、《公司法》第二十条、第二十一条的适用

《公司法》第二十条规定的滥用股东权利的责任以及第二十一条规定的禁止关联行为中也都有涉及损害公司利益的规定,从《民事案由规定》的设置来看,并无单独为该两条条文设定专门的案由,若滥用股东权利或利用关联行为损害公司利益而涉诉的,亦应属损害公司利益责任纠纷。


与前述已经进行讨论的《公司法》第一百四十八条至第一百五十条的规定不同,这两条条文均只对滥用股东权利和利用关联行为做了原则性的规定,实践中对这两类行为仅仅依据这两条进行界定存在极大的困难。而考虑到滥用股东权利或利用关联行为的主体一般也符合董事、监事、高级管理人员等身份条件,《公司法》第一百四十九条中亦有符合这两条规定的禁止行为的列举,应可依损害公司利益责任纠纷起诉。但《公司法》若不对第二十条、第二十一条作出更为具体细致的解释,或设定不同的法律责任或举证责任,这两条规定恐有成为“花瓶条款”之虞。


七、保密义务、竞业禁止义务与损害公司利益责任纠纷的关系

实践中对于公司的高级管理人员,公司往往与之签有保密协议及竞业禁止协议,对公司与其之间的相关权利义务作出更为具体、明确的规定。因此当存在类似书面协议的情况下,公司得依协议约定追究违反相关义务的高级管理人员的违约责任当无疑问。但如果没有类似协议,对于露公司商业秘密或参与竞争公司的设立、运营等应为是否得依损害公司利益责任纠纷起诉?保密义务、竞业禁止义务本身属于忠实义务的范畴,符合《公司法》第一百四十八条的规定,而第一百四十九条中部分列举行为亦可视为保密义务和竞业禁止义务,且第一百四十九条(八)的兜底条款更确保了损害公司利益责任纠纷中违反忠实义务造成公司损失的外延远较单纯的违反保密义务和竞业禁止义务来得更为广泛。

另外需要考虑的是,司法实践中关于保密协议和竞业禁止协议的问题常被视为劳动法领域而同时适用劳动法的相关规定。但两套法律体系中存在明显的差异:(一)时间上的适用:劳动法中的保密义务、竞业禁止义务往往是对劳动者离职后的重新择业、就业行为的限制,而公司法中属于董事、监事、高级管理人员忠实义务的保密和竞业禁止,更多是针对其在职期间行为的约束;(二)举证责任的分配:劳动法中虽有相当一部分举证责任倒置的规定,劳动者在举证方面仍然处于劣势。而如前所述,在公司法领域损害公司利益责任纠纷中,多作为原告的公司举证责任明显高于被告。个人认为,仅从法律适用的角度来说,在没有书面保密协议、竞业禁止协议的情况下,公司得依《公司法》第一百四十八条至第一百五十条的规定起诉在职期间违反保密、竞业禁止等忠实义务而损害公司利益的董事、监事、高级管理人员。而在存在书面协议的情况下,公司自可选择对其有利的诉由。而对于董事、监事、高级管理人员离职后违反保密义务、竞业禁止义务的,一般只得依保密协议、竞业禁止协议的约定或劳动法的相关规定向其主张相应的法律责任。

八、小结

伴随着我国公司体制、相关法律体系的日益完善,已经西方现代公司治理理念逐渐被我国公司所采纳,在西方国家屡见不鲜的“商战”在我国亦有蓬勃之势,随之而来的就是公司利益遭到损害的情形大量出现。现行法律体系下如何维护公司的合法权益遂成当务之急。拙文一篇,赘述至此,望批评指正。

 

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